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#norelated
#region(目次)
#contents
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*【序】 [#z26948c7]
... 商法とは
商法の自主性
... 商法適用の範囲･順序(§1)
商法の法源 １商慣習法の地位 (§1)
２普通取引条款の規範性
... 商法の視点(基本理念)
１企業の維持
２企業取引の円滑化
... 商行為法の視点(基本理念)
**【適用範囲】 [#z6ecc573]
１時に関して
２人及び所に関して（§2･§3）
３事項に関して
** 商行為 [#q6743df1]
|>|CENTER:商人|h
|CENTER:固有の商人(§4-1)|CENTER:擬制商人(§4-2)|
|�ー�己の名をもって&BR;�⊂�行為をすることを&BR;�６箸箸垢觴�|(1)�‥絞淦瀏�により&BR; �∧�品の販売を&BR; �６箸箸垢觴�&BR;(2)鉱業を営む者|
~
|絶&BR;対&BR;的&BR;商&BR;行&BR;為|CENTER:当然に&BR;商行為&BR;となる&BR;(§501)|�‥蟲々愬�･その実行行為&BR;��投機売却･その実行行為&BR;��取引所においてする取引&BR;�ぞΧ半攘�行為|CENTER:基本的&BR;商行為&BR;&BR;&BR;商人資格の&BR;決定基準|
|相&BR;対&BR;的&BR;商&BR;行&BR;為|CENTER:営業的&BR;商行為&BR;(§502)&BR;&BR;&BR;非当然の&BR;商行為|�‥蟲…詑�･その実行行為&BR;��他人のための製造・加工&BR;�Ｅ典ぁΕ�スの供給行為&BR;�け秦�行為&BR;��&BR;��&BR;��&BR;��&BR;��&BR;��&BR;��&BR;��&BR;��信託の引受|~|
|~|CENTER:付属的&BR;商行為&BR;(§503)|�‐鞠Щ餝覆鰺�する者が&BR;��営業のためにする行為|CENTER:補助的&BR;商行為|
~
│商│営業と│5.作業又は労務の請負 （５号）│する基準│
│行│してな│6.出版・印刷・撮影行為 （６号）│ │
│為│される│7.場屋の取引 （７号）│ │
│ │ことに│8.両替その他の銀行行為 （８号）│ │
│ │よって│9.保険 （９号）│ │
│非│商行為│10寄託の引受 （10号）│ │
│当│となる│11仲立・取次行為 （11号）│ │
│然│(502) │12商行為の代理の引受 （12号）│ │
* 商業登記(§8〜§10) [#k70a5e2d]
...�� 意義
...�� 登記すべき事項
...�� 登記手続
...�� 登記の公示
....１ 一般的公示(公告) → 廃止(H17)
....２ 個別的公示(登記)
...�� 登記の効力
....１ 一般的効力(§9-1)
§9-1では、正当事由ある者のみが登記内容に対抗できる。
すなわち、登記内容は善意の第三者にも対抗できる。
Ｑ この正当事由とは
→登記簿の消失などの客観的障害
(理)登記事項については登記前は対抗力が制限されているが、
登記によって対抗力が復活するというのが妥当である。
登記によって初めて対抗力が付与されるのではない。
....２ 特殊的効力
.....(1) 創設的効力
.....(2) その他の効力
.....(3) 登記のその他の意義
....３ 不実登記の効果(§9-2)
.....(1) §9-1との関係
.....(2) §9-2適用の要件
*商号(§11〜§24) [#ua385ecf]
...�� 商号選定自由の原則(§11)
....原則
....例外
...�� 商号権の保護
....１商号権の法的性格
....２誤認を生ぜしめる商号の禁止(§12-1)
....３不正競争防止法による保護
(1) 他人が同一商号を選定し、登記しても差止請求ができる(§12-2)(商号使用権)
...�� 既登記商号の保護
....１ 商号の登記
....２ 同一商号の登記排除 →同一場所で、同一商号を登記することはできない（§商登§27）
....４ 未登記商号の保護との相違
...�� 商号の譲渡(§15)
....１ 譲渡性と制限
....２ 手続
....３ 効果
...�� 商号の廃止・変更
...�� 名板貸人の責任(§14)
名板貸人→他人に自己の氏、氏名又は商号を使用して営業することを許諾した者
名板借人がなした取引に連帯責任を負う（§14）
責任の法的性質→外観への信頼に対する法定責任
二 要件、
�〔照賃濘佑�取引をなしているとの外観の存在
��第三者の外観への信頼
�３梓僂虜扈个紡个垢詼椰佑竜∪媽�
Q1 名板貸人と名板借人の営業の種類が異なる場合でも、虚偽の外観が存在すると言えるか
→否定(原則) (両者の営業は同種でなければならない)
(理)そうではないような外観への信用は保護に値しないからである。
例外、→特段の事情があれば、異種の営業でも保護される
例 同一店舗、同一の印章の使用などの条件を総合的に考慮する
Q2 第三者の外観への信頼の内容 →善意+無重過失
Q3 外観作出に対する本人の帰責性とは →自己の氏名等を使用して営業をなすことを他人に許諾すること
三、本条の適用範囲(名板借人が商人でない場合)
Ｑ 本条を適用できるか
→ 否定
(理)§14が「営業」をなすことを要件としている
↓
名板借人は商人である必要がある。
Ｑ では、類推適用できないか
→ できる
(理)§14は外観法理の現れである。
そして、
取引の相手方の外観への信用を保護する必要があることは、
名板借人が商人であるか否かにより異なるものではない。
* 営業譲渡(§16〜§18) [#sc4bf508]
...�� 意義 １ 客観的意義
２ 営業譲渡
...�� 競業避止義務(§25) １ 性質と内容
２ 違反の効果
※ 競業避止義務の比較
...�� 第三者の保護 １ 譲渡人の債権者
２ 〃 債務者
.. 商業帳簿(§19) １会計帳簿
２貸借対照表
３損益計算書
４営業報告書
５付属明細書
...�� 制度趣旨
...�� 資産の評価基準 １一般商人
２ 会社の特則
３｢公正なる会計慣行｣
...�� 保存･提出･備置･公告 １ 保存
２ 提出義務
３ 備置･公告
* 商業使用人(§20〜§26) [#m4f81744]
...�� 支配人
....２ 代理権
....３ 共同支配
....４ 権利
....５ 義務(勢力分散防止義務･競業避止義務)(§23)
....６ 代表取締役との比較
(１)共通点 権限は包括的で、不可制限性を有する(§38-1,3、§26-3,§78,民§54）
↓そこで
�ゞザ犯鮖澣遡海鯢蕕�(§41、§264)
��表見法理の規定がある(§42・§262)
(理)取引の際に権限があると信じた者を保護するため
(２)相違点 代表取締役は会社の機関。 but 支配人は商業使用人
そこで
(1) 包括的権限が及ぶ範囲について、
前者は会社の営業全部を代表するが、
後者は一営業所の営業に関しての代理権限しか有しない。
また
(2) 支配人 ……競業避止義務 + 精力分散防止義務(§23)
(営業主のため全力を尽くす義務)
代表取締役……忠実義務(委任の善管注意義務と同質)
利益相反取引の禁止(§265)
....７ 表見支配人(§24)
→支配人でないのに支配人としての名称が与えられた者
要件(1)表見法理の一般的要件を満たすこと
(理)この規定は表見法理に基づく
�ヽ梓�(｢主任者たるべき名称｣→支店長・営業所長・営業部長)の存在
��外観付与の帰責性
�Ａ蠎衒�の善意・無重過失
要件(2)表見支配人がおかれた店舗が営業所の実質を備えていること
(理)この点は§24が治癒する対象ではないからである。
Ｑ 営業所(§24)とは
外部的には→営業上の主要な活動の場所として現れること
内部的には→一定範囲で独自に指揮命令を発することができること
この独立性の判断は、実質的になされる(名称に左右されない)
効果→ 取引をした者に対しては、支配人と同一の権限がある(§42)
...�� 委任を受けた使用人(§25)
...�� 物品販売店舗の使用人(§26)
* 代理商(§27〜§31) [#u3bf719b]
→使用人にあらずして、
商人のために
平常の営業に部類に属する取引の
代理又は媒介をなす者(§27)
２ 義務
３ 権限
４ 代理関係の終了
*【商行為の特則】[#z45b6d46]
|>||>|>|>|>|CENTER:商法|CENTER:民法|h
|>||>|>|CENTER:商人要件|>|CENTER:他の要件||h
|>|~|一方|双方|不問|>|~|~|
|代&BR;理&BR;・&BR;委&BR;任|代理(顕名主義)(§504)|||〇|>|||
|~|代理(消滅原因の特則)(§506)|〇|||>|||
|~|受任者の権限(§505)|||〇|>|||
|債&BR;権&BR;の&BR;営&BR;利&BR;性|報酬請求権(§512)|〇|||>|||
|~|金消の利息発生(§513-1)||〇||>|||
|~|立替金の利息請求(§513-2)||〇||>|||
|契&BR;約|申込の効力(隔地者間)(§508)|||〇|>|||
|~|申込の諾否通知義務(§509)|〇|||>|||
|~|送付品保管義務(§510)|〇|||>|||
|債&BR;権&BR;担&BR;保|多数者債務(連帯性)(§511-1)|||〇|>|||
|~|保証債務(連帯性)(§511-2)|||〇|>|||
|~|流質契約の許容(§515)|||〇|>|||
|~|留置権発生要件(§521)||〇||債&BR;権|�〜佇�の商行為により&BR;�∪犬犬榛銚△�&BR;�Ｊ杠儡�にあるときで||
|~|~|~|~|~|目&BR;的&BR;物|��S者所有の&BR;��動産OR有価証券を&BR;��商行為により&BR;�だ衢�を取得||
||債務履行場所(§516)|||〇|>|||
|売&BR;買|供託・競売権(売主)(§524)||||>|||
|~|検査義務(買主)(§526-1)||||>|||
|~|通知義務(買主)(§526-2)||||>|||
|~|保管･供託義務(買主)(§527･528)||||>|||
|~|解除擬制(§525)||||>|確定記売買||
|寄&BR;託|注意義務(受託者)(§595)||||>|||
** 交互計算(§529〜§534)(特則1) [#d091bcd9]
...�� 意義
...�� 対象となる債権･債務
...�� 効力
...�� 終了
** 匿名組合(§535〜§542)(特則2) [#cfaa07ae]
...�� 意義
...�� 組合員の責任･義務
.... 対営業者
.... 対第三者(営業者の債権者)
...�� 組合員の権利
...�� 契約の終了
...�� 合資会社の有限責任社員との比較
* 企業取引の類型 [#v2e67695]
|仲介|代理商|(§27〜31)|
|~|仲立業|(§543〜550)|
|取次|問屋|(§551〜558)|
|~|運送取扱|(§559〜568)|
|運送|物品運送|(§569･570〜589)|
|~|旅客運送|(§569･590〜592)|
|倉庫||(§597〜628)|
|場屋||(§594〜596)|
** 運送営業 [#u7319de5]
...(一)物品運送(§569･§570〜§589)
....�飢拜�人(運送の委託者)との関係 (運送人の権利･義務)
┌─────────────┬────────────────┐
│ 権利 │ 義務 │
├─────────────┼────────────────┤
│(1)運送状交付請求権(570-1)│(1)貨物引換証交付義務(571-1) │
│(2)運送賃請求権(512) │(2)荷送人等の指示に従う義務(582)│
│(3)費用償還請求権(513-2) │(3)債務不履行責任(577〜581) │
│(4)留置権(589→562) │(4)不法行為責任(民709･715) │
│(5)先取特権(民318) │ │
│(6)供託･競売権(585〜587) │ │
└─────────────┴────────────────┘
Ｑ §577以下の責任と右方行為責任はどのような関係になるか
→請求権競合説(通判)
....�恐拏�人(運送品の引渡を受けることを予定されている者)の地位
(1)貨物引換証が交付されている場合
・運送契約の当事者ではない。but 荷送人と同一の権利義務を取得する(583)
Ｑ このような地位をどのように法律構成すればよいか
��)特殊地位説(弥永)
��第三者のためにする契約説
(2) 〃 いない場合
....�群瀛�引換証 → 運送品引渡請求権を表章する有価証券
.....(1)要式証券
もっとも、法定記載事項のすべてを記載する必要はない。
(理)厳格に要式性を要求すると
証券が無効になり取引の安全を害する可能性が高いからである。
そこで、
重要部分だけが原因関係と一致していれば証券は有効である。
｢重要部分｣とは → �｜�が
��何を(これは 運送品の同一性が分かる程度でよい)
��どこで
引き渡すかの定め
.....(2)非設権・有因証券
原因関係たる運送契約上の権利が表章されるからである。
but
(3)文言証券(§572)
運送に関する事項は貨物引換証による(文言性)
Ｑ以上の関係をどのように解すべきか。
数量不足の場合→
品違いの場合 →運送人に債務不履行請求ができる(文言的効力)
(理)取引の安全を守るためである。
空券の場合 →証券は無効となり、運送人は不法行為責任を負う
(理)この場合は原因関係が何もない以上、
存在しない権利を発生させることができない
....�諺蠎￣秦�
...(二)旅客運送(§569･§590〜§592)
....�砧控劼梁山欧亡悗垢訐嫻�
....�饗�送手荷物に関する責任
....�祁搬喙蟆拱�に関する責任
** 倉庫営業(§597〜§628) [#z31391ca]
→ 業として者他人のため物品を倉庫に保管すること
...�� 倉庫寄託契約
...�� 倉庫営業者の権利･義務
┌─────────────┬───────────────┐
│ 権利 │ 義務 │
├─────────────┼───────────────┤
│(1)保管料請求権(512) │(1)保管義務(593) │
│(2)費用償還請求権(513-2) │(2)債務不履行責任(617) │
│(3)留置権(民295･商521) │(3)不法行為責任(民709･715) │
│(4)先取特権(民321) │(4)点検に応ずべき義務(616) │
│(5)供託･競売権(624) │(5)倉庫証券交付義務(598･627-1)│
└─────────────┴───────────────┘
** 場屋営業(§594〜§596) [#rfb41d0c]
主人の責任
... 寄託を受けた物品に対する責任(§594-1,3)
.... ｢客｣の意義
.... ｢来集を目的とする場屋｣とは
.... 引換札等を用いた場合
... 寄託を受けない物品に対する責任(§594-2,3)
... 高価品の特則(§595)
... 不法行為責任との関係
... 短期消滅時効(§596)
.. 陸上物品運送人･陸上旅客運送人･倉庫営業者･場屋主人の責任の比較(弥永P182)
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